2005年是我國重要的(de)立法年，也(yě)是證券行業重要的(de)立法年。除了(le)《證券法》、《公司法》等大(dà)家較爲熟悉的(de)法律修訂工作正在進行外，針對(duì)增加“金融證券犯罪”爲核心的(de)《刑法》修改議(yì)案草(cǎo)案也(yě)在小範圍積極討(tǎo)論中。

    18日，熟悉情況的(de)一位證監會官員(yuán)向《第一财經日報》記者透露，《刑法》修改議(yì)案中關于證券犯罪方面的(de)修改，主要集中在證券公司挪用(yòng)客戶保證金、上市公司大(dà)股東占款以及操縱市場(chǎng)行爲等罪名的(de)增加和(hé)修改。目前這(zhè)項工作已經進入一個(gè)新階段，議(yì)案草(cǎo)案上報國務院後，經過各相關部委的(de)多(duō)次磋商與討(tǎo)論，議(yì)案中的(de)一些新增罪名已經基本确定，下(xià)一步将研究如何确定相關條款的(de)具體修改内容。

    本次議(yì)案草(cǎo)案将建議(yì)直接對(duì)《刑法》本身進行修改，而不是以司法解釋的(de)形式出現。議(yì)案中涉及銀行、證券、保險等許多(duō)金融領域，共增加十多(duō)個(gè)罪名，而關于證券市場(chǎng)的(de)新增罪名有四到五個(gè)。除了(le)将加強刑事處罰力度外，對(duì)于保險資金違規運用(yòng)等，均将明(míng)确列入刑法的(de)處罰範圍之内。

    該證監會官員(yuán)稱，現行《刑法》第185條将是修改的(de)重點條款之一。該條款隻規定了(le)對(duì)個(gè)人(rén)犯罪進行處罰，而議(yì)案建議(yì)增加将單位作爲犯罪主體進行刑事處罰的(de)内容。

    《刑法》第一百八十五條規定：“銀行或者其他(tā)金融機構的(de)工作人(rén)員(yuán)利用(yòng)職務上的(de)便利，挪用(yòng)本單位或者客戶資金的(de)，依照(zhào)本法第二百七十二條的(de)規定定罪處罰。國有金融機構工作人(rén)員(yuán)和(hé)國有金融機構委派到非國有金融機構從事公務的(de)人(rén)員(yuán)有前款行爲的(de)，依照(zhào)本法第三百八十四條的(de)規定定罪處罰。”

    該官員(yuán)認爲，目前發生在證券公司的(de)挪用(yòng)客戶保證金行爲，主要是以單位行爲爲主，而現行《刑法》中卻沒有就該種行爲對(duì)單位進行刑事處罰的(de)規定。而在單位被确定爲犯罪主體後，也(yě)更容易确定如何對(duì)其直接負責的(de)主管人(rén)員(yuán)和(hé)其他(tā)直接責任人(rén)員(yuán)進行處罰。

    對(duì)于上市公司大(dà)股東占款的(de)問題，也(yě)是證監會力主對(duì)其進行刑事處罰的(de)重點。由于沒有較爲嚴厲的(de)處罰措施，使大(dà)股東占款行爲屢禁不止，這(zhè)也(yě)令證監會比較頭疼。

    博時(shí)基金一位不願透露姓名的(de)基金經理(lǐ)指出，存在不對(duì)等表決權的(de)市場(chǎng)，都會存在這(zhè)種現象，隻不過在我國上市公司中表現得(de)更加明(míng)顯而已。一些上市公司在上市之初，大(dà)股東在資産剝離上作出了(le)一定讓步，而這(zhè)種讓步是需要回報的(de)，獲得(de)回報方式之一就是占用(yòng)上市公司資金。這(zhè)對(duì)外部投資者來(lái)講，是很難監控的(de)。

    除了(le)資金挪用(yòng)的(de)問題外，證監會建議(yì)對(duì)操縱證券交易價格的(de)行爲也(yě)加大(dà)處罰範圍。該證監會官員(yuán)稱，現行的(de)《證券法》和(hé)《刑法》中，對(duì)于操縱證券交易價格行爲都有具體的(de)處罰規定，但界定該行爲是否爲犯罪的(de)前提是爲了(le)“獲取不正當利益或者轉嫁風險”。從實踐來(lái)看，如何确定其行爲是否爲“獲取不正當利益或者轉嫁風險”的(de)難度比較大(dà)。因此，證監會建議(yì)删除該主觀要件，即隻要有操縱證券交易價格的(de)行爲出現，就被認定爲刑事犯罪，可(kě)以對(duì)其進行刑事處罰。(