據新華社7月(yuè)10日電，證監會會同國務院有關部門，以深入落實“國九條”爲主線，研究拟定了(le)一系列政策措施，并已經國務院同意，正由有關部門組織落實。

　　上述系列措施主要從兩方面入手力促中國資本市場(chǎng)健康發展。一是推進股權分(fēn)置改革，二是擴大(dà)市場(chǎng)資金來(lái)源。在後一類政策中，最令業界關注的(de)莫過于“允許基金公司股票(piào)質押融資”。該消息甫一出台，市場(chǎng)上反響不斷。本文将就其可(kě)行性從法理(lǐ)的(de)角度進行深入分(fēn)析。

　　何爲“基金公司股票(piào)質押融資”

　　根據目前的(de)法律法規，基金管理(lǐ)公司的(de)自有資金可(kě)以投資于銀行存款和(hé)國債，在滿足《關于基金管理(lǐ)公司運用(yòng)固有資金進行基金投資有關事項的(de)通(tōng)知》(2005年6月(yuè)8日發布)規定的(de)條件後，還(hái)可(kě)以投資于證券投資基金。但基金管理(lǐ)公司的(de)自有資金是不可(kě)以投資并持有股票(piào)的(de)。因此，“允許基金公司股票(piào)質押融資”并不是指基金公司以自己持有的(de)股票(piào)作爲權利質押向其他(tā)金融機構貸款的(de)行爲，而是指從《基金法》立法工作啓動後，市場(chǎng)上就一直争論不斷的(de)“基金融資”問題，即基金對(duì)外融資，并以基金财産中的(de)股票(piào)資産進行質押的(de)行爲。

　　國九條中提到，“穩步開展基金管理(lǐ)公司融資試點”将被列爲促進資本市場(chǎng)穩定發展的(de)一個(gè)完善政策的(de)著(zhe)力點。但國九條中針對(duì)的(de)是“基金管理(lǐ)公司”的(de)融資，與基金融資是兩個(gè)不同的(de)概念，與此次“允許基金公司股票(piào)質押融資”問題沒有關系。

　　“基金融資”曲折立法路

　　在《基金法(草(cǎo)案)》一審審議(yì)稿和(hé)二審審議(yì)稿中都規定：“根據開放式基金運營的(de)需要，基金管理(lǐ)人(rén)可(kě)以按照(zhào)中國人(rén)民銀行規定的(de)條件爲基金向商業銀行申請短期融資”。但該條款在征求意見過程中引起了(le)較多(duō)争議(yì)。反對(duì)者從控制風險的(de)角度認爲，目前我國仍然實行分(fēn)業經營、分(fēn)業監管。如果允許基金管理(lǐ)人(rén)爲基金申請融資，将可(kě)能會導緻銀行資金違規入市，從而帶來(lái)金融風險。最終，允許基金融資的(de)規定未出現在《基金法》中。

　　法律障礙尚待破題

　　首先，是法律法規和(hé)《基金合同》的(de)限制。

　　《基金法》第59條規定，基金财産不得(de)用(yòng)于向他(tā)人(rén)貸款或者提供擔保。該規定僅指基金财産不得(de)用(yòng)作第三人(rén)的(de)債務擔保，但并不禁止基金爲自己的(de)債務提供擔保。因此，該規定并不構成對(duì)基金融資的(de)法律障礙。

　　但問題在于，《基金法》頒布實施前，管轄基金的(de)是《證券投資基金管理(lǐ)暫行辦法》(以下(xià)簡稱“《暫行辦法》”)。《暫行辦法》第34條規定，禁止将基金資産用(yòng)于抵押、擔保、資金拆借或者貸款。而《暫行辦法》有效實施階段的(de)基金合同(即當時(shí)的(de)“基金契約”)在“基金投資”部分(fēn)也(yě)采用(yòng)了(le)《暫行辦法》中的(de)上述規定。現在《暫行辦法》廢止了(le)，但那個(gè)階段的(de)《基金合同》在“基金投資”部分(fēn)中的(de)限制性規定并沒有随之變更。在此情形下(xià)，該類基金如要進行融資并以股票(piào)資産做(zuò)質押，必須先行修改基金合同。

　　其次，基金份額持有人(rén)大(dà)會召集。

　　無論是《基金法》、《證券投資基金運作管理(lǐ)辦法》還(hái)是《基金合同》，均對(duì)基金份額持有人(rén)大(dà)會做(zuò)了(le)詳細的(de)規定，在發生對(duì)基金份額持有人(rén)權利義務産生重大(dà)影(yǐng)響的(de)事項時(shí)均需召開基金持有人(rén)大(dà)會。

　　在基金融資過程中産生的(de)權利義務均由基金财産承擔，并且以部分(fēn)基金财産作爲擔保。這(zhè)直接關系到基金持有人(rén)的(de)重大(dà)利益，因此必須召開持有人(rén)大(dà)會。

　　爲基金融資召開持有人(rén)大(dà)會雖不存在法律上的(de)障礙，但因爲實踐起來(lái)程序較爲繁瑣、各基金管理(lǐ)人(rén)經驗不足，容易形成事實上的(de)障礙。此外，對(duì)于基金融資的(de)金額、融資的(de)利率、資金的(de)用(yòng)途、還(hái)款的(de)期限、用(yòng)于質押的(de)股票(piào)的(de)種類和(hé)數量等問題均是與基金融資密切相關的(de)重大(dà)問題，理(lǐ)應在持有人(rén)大(dà)會上獲得(de)一定基金份額持有人(rén)的(de)同意，形成持有人(rén)大(dà)會決議(yì)後，基金管理(lǐ)人(rén)才能根據決議(yì)代表基金進行融資活動。

　　第三，是基金融資法律法規的(de)完善。

　　此次，中國證監會和(hé)國務院雖然對(duì)基金融資作出了(le)政策上的(de)表态，但具體的(de)實施細則尚未公布。下(xià)列問題亟須在實施細則中得(de)到細化(huà)：

　　基金融資的(de)用(yòng)途、期限、适用(yòng)的(de)利率、用(yòng)于股票(piào)質押的(de)基金份額占基金資産淨值的(de)比例、需要獲得(de)的(de)基金份額持有人(rén)大(dà)會通(tōng)過的(de)比例(如：二分(fēn)之一還(hái)是四分(fēn)之三)、債權人(rén)在基金不能償還(hái)債務時(shí)如何對(duì)質押股票(piào)行使質權等。