—從技術産權交易的(de)角度解讀新<<公司法>>和(hé)<<證券法>>

         近年來(lái)，爲了(le)貫徹實施“科教興國”戰略，各地政府紛紛組建了(le)技術産權交易所（中心）。這(zhè)些技術産權交易機構的(de)成立，對(duì)于建立完善我國的(de)技術創新體系，促進科技成果的(de)轉化(huà)，以及探索風險投資的(de)進入和(hé)退出機制，都發揮了(le)重要的(de)作用(yòng)。

由于技術産權交易的(de)對(duì)象主要是科技型中小企業的(de)産權，而這(zhè)些企業又基本上都是有限責任公司和(hé)股份有限公司，其産權憑證又都是股權或股權證，這(zhè)使得(de)技術産權交易不可(kě)避免地要涉及到股權交易的(de)問題。因此，從理(lǐ)論上分(fēn)析清楚在技術産權交易所内進行股權交易合法與否，就顯得(de)非常必要。

一．股權轉讓的(de)重要意義

1．允許股權轉讓，有利于鼓勵普通(tōng)民衆進行投資，進而有利于緩解企業資金的(de)難題。

在股份公司中，不可(kě)避免地存在著(zhe)公司資本的(de)固定性和(hé)回收周期的(de)長(cháng)期性與股東短期回收願望的(de)矛盾。在現代社會中，公司所吸納的(de)資本中來(lái)自于普通(tōng)民衆部分(fēn)的(de)比例越來(lái)越高(gāo)，投資者由于種種原因，希望能夠随時(shí)收回投資，但收回投資又與公司資本準則相悖。賦予股權轉讓性質，這(zhè)個(gè)矛盾就迎刃而解，一般民衆才能放心大(dà)膽地進行投資，制約科技成果産業化(huà)的(de)科技型中小企業融資難的(de)問題，也(yě)才能根本上得(de)到解決。

2．允許股權轉讓，是完善公司治理(lǐ)機制的(de)重要前提。

公司制度的(de)重要特征之一就是所有權和(hé)經營權的(de)分(fēn)離。由于公司經營權人(rén)的(de)目标與所有權人(rén)的(de)目标不一緻，如何在信息不對(duì)稱的(de)條件下(xià)，防止經營權人(rén)以損害所有權人(rén)的(de)利益爲代價獲取不當利益，就成了(le)公司必須解決的(de)問題，即公司治理(lǐ)問題。從世界各國的(de)情況來(lái)看，公司治理(lǐ)是依靠内部監控機制、激勵約束機制和(hé)外部監控機制來(lái)實現的(de)。而股權轉讓市場(chǎng)就是其中最有效率的(de)外部監控機制。缺少了(le)股權轉讓市場(chǎng)，股份公司就很難搞好。

股權交易市場(chǎng)對(duì)公司治理(lǐ)的(de)作用(yòng)主要體現在以下(xià)幾個(gè)方面：一是股權交易市場(chǎng)的(de)融資機制，使投資者有權選擇投資的(de)對(duì)象，從而改善和(hé)提高(gāo)公司的(de)治理(lǐ)結構；二是股權交易市場(chǎng)的(de)價格機制，可(kě)使出資者了(le)解公司經營信息，降低了(le)股東對(duì)管理(lǐ)層的(de)監控信息成本，降低了(le)公司治理(lǐ)的(de)成本。出資者通(tōng)過對(duì)公司市場(chǎng)價格的(de)觀察和(hé)預期，可(kě)以評價公司經營者的(de)經營管理(lǐ)水(shuǐ)平，降低了(le)代理(lǐ)成本中的(de)監督成本。同時(shí)，公司的(de)利益相關者還(hái)會根據評價的(de)結果采取有利于他(tā)們的(de)行爲，這(zhè)些行爲包括更換公司經營層、出售公司股權、尋找合作夥伴以及引進新的(de)投資者和(hé)經營者等，這(zhè)些行爲會給經營者帶來(lái)相當的(de)壓力，迫使經營者盡職盡責，并通(tōng)過努力工作創造良好的(de)經營業績。正因爲公司治理(lǐ)的(de)重要性，許多(duō)投資者願意溢價投資有良好治理(lǐ)的(de)公司。

二．在技術産權交易所進行股權交易的(de)合法性分(fēn)析

今年10月(yuè)27日，我國頒布了(le)新的(de)<<公司法>>和(hé)<<證券法>>。認真研讀這(zhè)兩個(gè)法律，不難發現我國對(duì)在技術産權交易所内進行股權交易，是持鼓勵态度的(de)。

我國新<<公司法>>第一百三十九條規定，“股東轉讓其股份，應當在依法設立的(de)證券交易場(chǎng)所進行或者按照(zhào)國務院規定的(de)其他(tā)方式進行”。我國新<<證券法>>第三十九條規定，“依法公開發行的(de)股票(piào)、公司債券及其他(tā)證券，應當在依法設立的(de)證券交易所上市交易或者在國務院批準的(de)其他(tā)證券交易場(chǎng)所轉讓”，而所謂的(de)“公開發行”是指向不特定對(duì)象發行證券或向累計超過二百人(rén)的(de)特定對(duì)象發行證券。

那麽，國務院是否對(duì)股票(piào)按“其他(tā)方式進行交易”作出過規定呢(ne)？答(dá)案是肯定的(de)。國家國資委早在2004年頒布的(de)<<企業國有産權轉讓管理(lǐ)暫行辦法>>（以下(xià)簡稱“<<辦法>>”）裏，就實際上已經對(duì)股權在（技術）産權交易所進行作出了(le)詳盡的(de)規定。

1．産權即是股權。

<<辦法>>第二條規定，“企業國有産權，是指國家對(duì)企業以各種形式投入形成的(de)權益、國有及國有控股企業各種投資所形成的(de)應享有的(de)權益，以及依法認定爲國家所有的(de)其他(tā)權益。”由此可(kě)見，産權就可(kě)以是物(wù)權、債權、股權和(hé)知識産權中任意一種。對(duì)比<<公司法>>，我們不難得(de)出對(duì)股份公司投入和(hé)投資所形成的(de)産權必然就是股權的(de)結論。

此外，<<公司法>>第二條還(hái)規定：“金融類企業國有産權轉讓和(hé)上市公司的(de)國有股權轉讓，按照(zhào)國家有關規定執行”，其涵義是上市公司的(de)國有股權轉讓要在證券交易所進行，非上市公司的(de)國有股權轉讓，要在産權交易所進行。這(zhè)也(yě)從另一個(gè)角度闡明(míng)了(le)産權即是股權。

2．國有股權可(kě)以在（技術）産權交易機構進行。

<<公司法>>第四條規定，“企業國有産權轉讓應當在依法設立的(de)産權交易機構中公開進行，不受地區(qū)、行業、出資或者隸屬關系的(de)限制”。這(zhè)實際上是說“對(duì)股份公司投入和(hé)投資所形成的(de)”股權，也(yě)要在“依法設立的(de)産權交易機構中公開進行”。

3．在（技術）産權交易機構進行的(de)股權交易方式，可(kě)以是拍(pāi)賣、招投标、協議(yì)轉讓等方式。

<<公司法>>第五條規定，“企業國有産權轉讓可(kě)以采取拍(pāi)賣、招投标、協議(yì)轉讓以及國家法律、行政法規規定的(de)其他(tā)方式進行”。

三．結論

綜上所述，我們可(kě)以得(de)出以下(xià)結論：

1．股權轉讓對(duì)于搞好科技型中小股份公司至關重要。

2．股份公司的(de)産權實際上就是股權。

3．由于我國幾乎所有的(de)科技型股份公司都是采取發起設立的(de)方式組建的(de)，發起人(rén)絕對(duì)不超過200人(rén)，因此它們的(de)股權都屬于非公開發行，故毋須在證券交易場(chǎng)所進行轉讓。

4．我國對(duì)非公開發行的(de)股權份額在（技術）産權交易所進行交易，是持鼓勵态度的(de)。

（作者馮濤單位：西安交通(tōng)大(dà)學發展與投資研究中心）